ещё
свернуть
Все статьи номера
6 , Июнь 2017
Экономный документ

Письмо, которое позволит сделать задолженность неконтролируемой

Елена Фещенко, эксперт «ПНП»

Как документ позволит сэкономить. С нового года заемщики могут не применять правила о контролируемой задолженности в некоторых случаях. Для этого кредиторы должны подтвердить, что полученные проценты не перечисляют иностранным взаимозависимым лицам (п. 8, 9, 10 ст. 269 НК РФ).

Напомним, что контролируемый долг — это часть займа или кредита, которая превышает троекратный размер активов должника. При этом участник займа или кредита — иностранное взаимозависимое лицо (п. 2, 3, 4 ст. 269 НК РФ). Стоит обратить внимание на то, что им может быть не только организация, но и физическое лицо.

Взаимозависимость признают в силу участия одного лица в уставном капитале другого. Если доля прямого или косвенного участия превышает 25 процентов, то взаимозависимыми будут лица с общим участником или же если одно лицо участвует в другом. Другой вариант — последовательное участие в обществах, когда в каждом звене цепочки доля участия превышает 50 процентов (подп. 1, 2, 3, 9 п. 2 ст. 105.1 НК РФ).

Кредитор должен представить заемщику соответствующее письменное подтверждение. Роль в сделке иностранного взаимозависимого лица определяет содержание этого подтверждения.

Иностранное лицо не может быть кредитором по обязательству. Для таких случаев придется применять условия о контролируемости, если заем является таковым по остальным параметрам.

Применить выгодные освобождающие нормы можно, только если иностранное лицо взаимозависимо кредитору или обеспечивает исполнение обязательства должником по сделке.

При первом варианте кредитором по такому обязательству может быть российская компания или физическое лицо — резидент РФ. Достаточно, если резидентом лицо будет только в течение отчетного (налогового) периода, в котором рассматривают условия контролируемости. Освобождающую норму можно применить, если у кредитора нет задолженности по сопоставимым обязательствам перед взаимозависимым ему и должнику иностранным лицом.

Во втором случае речь идет о займах и кредитах, в которых иностранное взаимозависимое лицо обеспечивает обязательства по долгу. Обеспечение может выдать и взаимозависимое иностранному участнику лицо. Способ обеспечения не имеет значения — гарантия, поручительство, иной вариант. Кредитор — банк, не взаимозависимый ни с должником, ни с иностранным лицом. Применить освобождающую норму можно, если с момента возникновения долга гарант, поручитель не возвращал полностью или частично ни сумму долга, ни проценты по нему.

В каком виде составляется. Согласно норме, кредитор должен представить письменные подтверждения того, что он выполняет установленные законом условия (п. 10 ст. 269 НК РФ). Норма не конкретизирует, что входит в подтверждение. В качестве примера мы рассмотрели вариант с представлением письма-справки.

Что включить в документ. Формы документа, которую утвердили или рекомендовали бы Минфин или ФНС России, нет. Поэтому компания может разработать свою или же достаточно обычного письма с необходимыми реквизитами и данными.

В справку нужно включить все реквизиты, обязательные для первичного документа. Юридические лица могут выдать справку на бланке. Это снизит риски претензий по формальным признакам.

Требования к справке определяют:

  • пункт 2 статьи 9 Федерального закона от 06.12.11 № 402‑ФЗ «О бухгалтерском учете»;
  • пункты 8, 9, 10 статьи 269 НК РФ.

Обязательные реквизиты справки:

  • ее наименование и дата составления;
  • наименование (фамилия, имя, отчество), ИНН кредитора;
  • обоснование того, что должник вправе применить освобождающие нормы;
  • должность, идентификационные данные и подпись лица.

В примере мы привели образец подтверждения от взаимозависимого иностранному лицу кредитора (п. 8 ст. 269 НК РФ). Для освобождения задолженности, по которой иностранное или взаимозависимое с ним лицо выдаст обеспечение (п. 9 ст. 269 НК РФ), текст справки будет иным. Кредитор-банк укажет, что он не взаимозависим с иностранным лицом, выдавшим обеспечение, и не получал от него исполнение по кредитному договору.

Дополнительные меры безопасности.

Разберемся, на что обратить внимание, чтобы снизить риски.

Первое — должник должен сообщить кредитору, какая информация (о каких иностранных лицах) его интересует. Можно заранее направить письмо с вопросами, ответы на которые и даст справка.

Проблем с тем, чтобы получить от кредитора подтверждение, у должника не должно возникнуть. Признать долг неконтролируемым выгодно и самому кредитору.

Когда должник выплачивает проценты по контролируемой задолженности, он и удерживает налог с дохода как с дивидендов по ставке 15 процентов (п. 6 ст. 269, абз. 2 п. 1 ст. 224, подп. 2 п. 3 ст. 284 НК РФ). Если должник выплачивает проценты по обычному неконтролируемому долгу, то налог с дохода по обычной ставке (20% или 13%) уплачивает кредитор (компания) или должник за кредитора (физическое лицо). При этом полученный доход формирует налоговую базу, по которой кредитор признает и расходы (физические лица применяют налоговые вычеты).

Второй аспект, который нужно учитывать, — неопределенность норм в отношении объема подтверждения. Изменения в статью 269 НК РФ внес Федеральный закон от 15.02.16 № 25‑ФЗ. С тех пор не поступило никаких разъяснений от Минфина или ФНС России о том, как применять освобождающие положения. Налогоплательщики сами должны решать, какие документы требовать от кредитора.

В данном случае есть неопределенность с тем, какие именно сведения должны быть в справке и чем их нужно подтверждать. Должен ли кредитор вместе со справкой представить какие-либо документы и какие именно.

Полагаем, что никаких дополнительных доказательств требовать от кредитора не нужно.

Подтвердить кредиторскую задолженность и наличие обеспечений можно на основании бухгалтерской отчетности и пояснений к ней. Но в них будут отражены только суммарные значения. Раскрывают показатели пояснения к бухгалтерской отчетности. Насколько они подробны — определяет лицо, которое бухгалтерскую отчетность составляет (подп. «б» п. 4 приказа Минфина России от 02.07.10 № 66н). Таким образом, копии бухгалтерской отчетности кредитора или выписки из нее не гарантируют, что должник получит детальные и исчерпывающие подтверждения.

Если речь не идет о прямом участии, то взаимозависимость кредитора-банка и выдавшего обеспечение иностранного лица (п. 9 ст. 269 НК РФ) никакие документы кредитора не раскроют.

Тем более компания не вправе требовать, чтобы физическое лицо представило копию паспорта для подтверждения резидентства.

Исходя из изложенного, минимальных сведений, которые требует закон, должно быть достаточно. Проверить, соответствуют ли заявленные кредитором данные истине, инспекция может в рамках встречной проверки.

В случае сомнений можно направить запрос в инспекцию о том, устраивает ли их содержание справки или же нужно ее дополнить какими-либо сведениями. Но стоит ожидать, что налоговики рекомендуют проявить осмотрительность и запросить максимум данных и документов, получить которые должник не сможет. Поэтому есть смысл руководствоваться нормами кодекса, которые не конкретизируют состав и объем подтверждения. А защищая налоговую выгоду, стоит помнить о трактовке в пользу налогоплательщика всех неясностей и противоречий кодекса (п. 7 ст. 3 НК РФ).

Документ, который обоснует право должника применять освобождающие нормы

Материалы для скачивания: